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【原创干货】用一份健全的《合伙协议》,降低合伙纠纷的概率

2022-04-06

【原创干货】用一份健全的《合伙协议》,降低合伙纠纷的概率

 刘美辰 明萌律师事务所 2022-03-30 12:31


本文作者:刘美辰

   

       日常中的合伙纠纷很多,大部分原因在于没有合伙协议,或者合伙协议不够健全,本文依据大量审核及起草的合伙协议,粗浅分享下《合伙协议》中应当关注的重点:


一、常见的合伙纠纷举例:

      ①三人合伙开饭店,投资比例30%、30%、40%,三人分工不同,有后厨、有前台、有协调运营,后期因三人工作量以及负责程度不同,对按投资份额进行的分红产生了纠纷。

      ②张先生和王女士打算共同运营一家拼多多店铺,双方各自投资10万元,用王女士名义注册店铺进行运作,但因为合伙协议未约定清算问题。合伙到期后,对于已经成熟运作的店铺,无法达成妥善的清算、分割协议,双方产生纠纷。

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二、《合伙协议》的重要性——不仅要有,而且要细致、要公平、要有预见性:

合伙具有相当大的灵活性,只要合伙人之间达成一致,在不违反法律法规的情况下,可以设置各种各样、灵活多变的合伙方式,但千万不能忽略合作开始之前,签好协议的重要性!

合伙协议不代表不信任彼此,恰恰是对各方最好的保护,大部分合伙存在于熟人、朋友、亲属之间,有一个健全、清晰的合伙协议,要比后期出现争议时各方再起纠纷好的多。

合伙协议既然签署,就要对合伙事项的方方面面考虑细致,另外为使合伙运行平稳、长久,要在各方之间设置相对公平的权利义务,对于合伙可能出现的矛盾、风险要设置有预见性的条款。

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重点

三、合伙协议需要重视的主要方面:

1、权利义务的匹配性:

通俗的说就是投入和收益要匹配,实践中的合伙,并非均是资金投入,共同运营,按投资比例分享收益;对于部分资金、部分技术的模式,或者双方资金,但只有一方运营的模式等等,均应当设置好公平的合伙构架,以免合伙后期出现纠纷。

以前面的案例①为例,之所以出现矛盾,是因为错误的把资金比例和人力成本混淆在了一起,类似这种合伙,应当按照合伙出资比例进行分红,但是每个人的人力,按照劳动力成本、匹配市场价值发放工资,计入合伙成本核算中,以免发生争议。

2、各合伙人的义务提前设置清晰

实践中经常有合伙人之间脑袋一热,决定几个人做一个项目,但具体到项目中,谁负责什么又要临时决定,为避免后期分工的矛盾,对于各个合伙人的义务,也应当提前设置清楚。

例如三人合伙开店:约定A只负责出资,其余不负责任何经营事宜;B负责办理相关执照及店铺开设、装修;C负责日常琐事处理、店铺运营维护等等。

在任何一个合伙协议里,均建议将每个合伙人的义务提前列明清楚。


3、注意财务及分红问题

财务及分红也是合伙出现纠纷的一个关键点,关于财务方面需要注意的常见几点:①具体由谁负责财务;②对于超过____万以上支出需全体合伙人一致同意;③各合伙人有权查询账目;④瞒报、假报财务数据的违约责任设置。

关于分红方面的常见点:①分红的时间要提前约定好,每月、每季度、每年均可自由设置;②利润均用于分红,还是提存百分比用于合伙后续发展的资金,要提前约定好,以免合伙人之间产生不同意见;③分红比例可以按阶段划分,如出资收回前一种分红比例,出资收回后执行另一种分红比例。


4、合伙人之间的表决权设置

常见的是按合伙份额表决或者经合伙人的一致同意,但可根据实际情况灵活设置,毕竟合伙建立在各方和谐的基础上,单纯的用表决权决议,也容易引起合伙纠纷的滋生。

合伙人的表决权,可以在不同领域分别设置,比如在日常经营上,可以由单独负责经营一方自行决议经营事务;在合伙存续还是终止、是否加入新合伙人等重大问题上,可按合伙份额进行表决;在支出成本上,较大额支出需经过全体合伙人一致同意等等。合伙的灵活性体现在方方面面,核心在于合伙人彼此之间,一定要就细节提前约定清晰。


5、退伙、终止及清算的约定

实践中在合伙盈利不佳的情况下,一方拟退出,也容易引起矛盾的发生,故对于什么情况下可以退伙伙终止合伙,以及如何清算的问题,也需要进行重视,可以约定2年内不得退伙,也可以约定连续几个月亏损一方可提出终止合作等条款,把前提约定清晰即可。

另外对于如何清算的问题,也要首先约定清楚,以开篇的案例②为例,双方可以提前约定,在合伙终止后,按照合伙店铺终止时的市场价值,按各自的合伙份额进行分割,因店铺在王女士名下,在不能变更店主的情况下,王女士可以支付对应金额给张先生,或者双方可以将店铺出售,再分割所得金额。


6、违约责任及管辖的设置

违约条款是让合同方对义务遵守的保障,违约条款设置的清晰、违约责任明确,有助于防止各方违约,加强合伙的稳固性。

另外对于争议的管辖,也建议提前约定清楚,因为随着网络经济的发展,有很多合伙,甚至各个合伙人并非在同一地点,依托网络就可以建立合伙,这时候如果发生争议,管辖法院如果没有约定好,往往会给原告造成麻烦和不必要的诉讼成本支出。


7、竞业条款的必要性

保密和竞业条款经常一起出现,这里着重说一下竞业条款,有的合伙是其中一方有相应的经验和技术,其他投资人加入后,在一起经营的过程中,也陆续学习和掌握了该合伙人的经验及技术。如果合伙结束或者合伙在中途,其他合伙人依据掌握的经验及技术自行另外经营,往往侵害了该合伙人的利益,故此类合伙应当注意竞业条款的设置(但应注重当事人角度):在合伙期限内及合伙结束后几年内,合伙人不得在一定范围内从事相同或相类似的项目,另外注意搭配违约责任。

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结语

四、根据具体情况,灵活调整合伙协议

除上述核心需要注意的内容外,很多合伙具有自己的特色,很多合伙人之间也有自己独特的合作方式和需求,需要根据具体情况,对合伙协议灵活进行调整。

可以按照上述方式自行起草,也可联系律所及律师进行起草,无论如何,应当重视合伙协议,好的制度,可以保障项目的壮大及平稳发展,也可以保障我们一起合作的伙伴关系,不会因合伙事宜的矛盾而受到影响。

最后,当合伙做大后,可以考虑以有限合伙企业的形式,将合伙进一步正规化,合伙人的义务、风险承担也可以有更明确的区分。

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